Orientação sobre as implicações nos preços de transferência da pandemia COVID-19
Foi publicado em 18 de dezembro 2020 um documento da OCDE sobre as respostas ao Coronavírus (COVID-19), denominado:
“Orientação sobre as implicações nos preços de transferência da pandemia COVID-19”
Face à atualidade deste tema, as empresas que devam cumprir as obrigações relacionadas com os “preços de transferência” devem ter em atenção estas novas orientações.
Fevereiro/2021
Passamos a transcrever extrato deste documento.
Sumário executivo
A “Orientação sobre as implicações de preços de transferência da pandemia COVID-19” representa a visão consensual dos 137 membros do Quadro Inclusivo sobre BEPS em relação à aplicação do princípio da plena concorrência e das Diretrizes de Preços de Transferência da OCDE para questões que possam surgir no contexto da pandemia COVID-19.
As condições económicas únicas decorrentes do COVID-19 levaram a desafios práticos para a aplicação do princípio da plena concorrência.
Para os contribuintes que aplicam as regras de preços de transferência para os exercícios financeiros influenciados pela pandemia COVID-19 e para as administrações fiscais que irão avaliar esta aplicação, há uma necessidade urgente de abordar essas questões de uma forma prática.
As Diretrizes de Preços de Transferência da OCDE para Empresas Multinacionais e Administrações Fiscais de 2017 (“OECD TPG”) destinam-se a ajudar as administrações fiscais e empresas multinacionais (“MNEs”) a encontrar soluções satisfatórias para casos de preços de transferência e devem ser consideradas ao realizar uma análise de preços de transferência, inclusive sob as circunstâncias possivelmente únicas introduzidas pela pandemia.
Esta orientação concentra-se em quatro questões prioritárias, onde se reconhece que os desafios práticos adicionais colocados pelo COVID-19 são mais significativos:
- análise de comparabilidade;
- perdas e imputação de custos específicos do COVID-19;
- programas de assistência governamental; e
- acordos antecipados de preços (“APAs”)
Face ao interesse e atualidade dessas novas orientações da OCDE sobre a problemática dos preços de transferência, transcrevemos o primeiro capítulo sobre a questão da “Análise da comparabilidade”
CAPÍTULO I. ORIENTAÇÃO DE PREÇOS DE TRANSFERÊNCIA NA ANÁLISE DA COMPARABILIDADE
1. Introdução
9. A mudança sem precedentes no ambiente económico após o surto de COVID-19 cria desafios únicos para a realização de análises de comparabilidade. A pandemia pode ter um impacto significativo nos preços de algumas transações entre empresas independentes e pode reduzir a confiança que pode ser colocada em dados históricos ao realizar análises de comparabilidade.
Tal pode exigir que os contribuintes e as administrações tributárias considerem abordagens práticas que podem ser adotadas para lidar com as deficiências de informação, como ajustes de comparabilidade.
Essas abordagens práticas relativas ao desempenho das análises de comparabilidade devem ser consistentes com a política de preços de transferência do contribuinte ao longo do tempo.
10. Os desafios associados à realização de uma análise de comparabilidade podem variar dependendo do impacto da pandemia COVID-19 nas características economicamente relevantes das transações em causa.
Por exemplo, se uma transação vinculada é coberta por um acordo pré-existente (por exemplo, se em 2018 foi determinado que em condições de mercado uma parte deve receber um retorno fixo acordado por cinco anos, e que as partes em condições de mercado permaneceriam vinculado por esse acordo), pode não haver necessidade de realizar uma análise de comparabilidade para o exercício financeiro (“AF”) de 2020, desde que os factos e as circunstâncias da transação vinculada precisamente delineada não tenham mudado.
Para chegar a esta conclusão, é importante considerar quaisquer mudanças nas características economicamente relevantes, incluindo os termos e condições do acordo, e se em condições normais de mercado, partes não relacionadas teriam tentado renegociar esses termos e condições.
Em contraste, quando o preço em condições normais de mercado de uma transação vinculada é determinado anualmente, será necessário realizar uma análise de comparabilidade para o ano fiscal de 2020.
2. Quais as fontes de informações atuais que podem ser usadas para apoiar uma análise de comparabilidade aplicável ao ano fiscal de 2020?
11. Em princípio, qualquer fonte de informação publicamente disponível a respeito do efeito do COVID-19 no negócio, indústria e transação vinculada pode ser relevante para determinar o cumprimento do princípio da plena concorrência.
As seguintes fontes de as informações podem ser usadas nessa determinação por meio da análise de comparabilidade, geralmente estimando o efeito da pandemia COVID-19 nas transações vinculadas sob análise:
• Uma análise de como os volumes de vendas mudaram durante o COVID-19, incluindo se a mudança se deve ao uso de outros canais de vendas e, especificamente, em comparação com as vendas geradas em anos pré-COVID;
• Uma análise da mudança na utilização da capacidade relevante para o grupo MNE e a transação vinculada, e / ou transações com partes independentes;
• Informações específicas relativas aos custos incrementais ou excepcionais suportados pelas partes da transação vinculada (com partes associadas ou não relacionadas) ou pelo grupo de MNE como um todo;
• Até que ponto a assistência governamental foi recebida e, em caso afirmativo, quantificar o efeito e identificar o tipo de assistência e seu tratamento contabilístico;
• Detalhes sobre as intervenções do governo que afetaram os preços e o desempenho das transações vinculadas;
• Informações das demonstrações financeiras intermediárias, como relatórios trimestrais ou de divulgações de resultados;
• Informações macroeconómicas como dados de PIB específicos do país ou indicadores da indústria de bancos centrais, agências governamentais, indústria ou associações comerciais na medida em que sejam úteis para a compreensão do contexto da transação vinculada;
• Métodos estatísticos, como análise de regressão ou análise de variância, que são usados para prever até que ponto uma determinada variável irá variar com referência a outras variáveis sob certas condições específicas (por exemplo, a resposta dos lucros corporativos em certos setores aos movimentos do PIB);
• Uma comparação de dados orçamentados / previstos internos relativos a vendas, custos e rentabilidade, em comparação com os resultados reais; e
• Uma análise dos efeitos na rentabilidade ou no comportamento de terceiros observados em períodos recessivos anteriores ou utilizando quaisquer dados disponíveis no ano corrente, ainda que parciais.
3. As informações financeiras orçamentadas podem ser usadas para apoiar a definição de preços normais?
12. Outra abordagem potencial a ser utilizada na definição de preços de transferência é comparar os resultados financeiros orçamentados ou previstos com os realmente alcançados, para aproximar os efeitos específicos do COVID-19 sobre as receitas, custos e margens.
Os resultados financeiros que os contribuintes numa transação vinculada teriam alcançado ‘não fosse’ o impacto do COVID-19 podem fornecer informações úteis, especialmente ao avaliar os impactos financeiros do COVID-19 (por exemplo, redução do volume de vendas ou aumento das despesas operacionais) e determinar, à luz dos termos contratuais e da assunção de risco das partes, qualquer impacto resultante nos preços interempresas. Esta análise pode incluir:
• A preparação de uma análise de lucros e perdas detalhada mostrando as mudanças nas receitas e despesas, com uma explicação para as variações resultantes do COVID-19 – isso pode incluir uma análise de variação dos resultados orçamentados (pré-COVID) versus reais;
• Detalhe da rentabilidade, ajustado do desfecho caso o COVID-19 não tivesse ocorrido – devendo considerarem-se todos os fatores que impactam positivamente ou
negativamente o lucro do contribuinte de uma operação controlada e deve ser suportada por evidências;
• Justificação para qualquer aumento na alocação de custos ou redução nas vendas (e consequentes alterações nas margens operacionais) na parte testada na operação vinculada, levando em consideração a sua função, ativo e perfil de risco; e
• Qualquer evidência de qualquer assistência governamental fornecida ou afetando a parte testada na transação vinculada, seu efeito e seu tratamento contabilístico.
13. Tal revisão pode ser realizada como parte de um conjunto mais geral de abordagens utilizadas para avaliar o contexto e os fatores que podem influenciar o princípio da plena concorrência.
4. Em que circunstâncias a avaliação temporal são mais relevantes?
14. As informações relacionadas com as condições de transações não vinculadas comparáveis realizadas durante o mesmo período que a transação vinculada (“transações não vinculadas atuais”) são as informações mais confiáveis para serem utilizadas numa análise de comparabilidade. Essas informações refletem como as partes independentes se comportam num ambiente económico que é o mesmo ou substancialmente semelhante ao ambiente económico da transação vinculada.
15. Em alguns casos, a análise de comparabilidade pode ser realizada usando transações não vinculadas atuais (ou quase atuais).
Por exemplo, bancos de dados comerciais disponíveis publicamente geralmente têm informações atuais ou recentes sobre transações financeiras entre partes não relacionadas, que podem fornecer informações confiáveis para basear as análises de comparabilidade nas condições económicas atuais.
Igualmente podem os contribuintes que tenham informações atualizadas sobre potenciais comparáveis internos, usar tais indicadores para análise das transações com partes relacionadas.
16. Noutros casos podem-se usar transações atuais não vinculadas como parte de uma análise de comparabilidade, notadamente na aplicação do método de margem líquida transacional (“TNMM”).
Ao aplicar o TNMM, os contribuintes e as administrações tributárias geralmente contam com informações históricas de bancos de dados comerciais para definir e testar preços.
As informações do ano fiscal de 2020 não estarão disponíveis até meados do ano fiscal de 2021, no mínimo, porque os bancos de dados comerciais usam informações publicamente disponíveis derivadas das demonstrações financeiras e essas demonstrações financeiras tendem a ser apresentadas somente após vários meses após o período a que se referem.
Nestas circunstâncias, os contribuintes precisarão realizar uma análise de comparabilidade com base nas informações financeiras disponíveis do ano anterior e, dependendo dos fatos e circunstâncias do caso, utilizando quaisquer informações do ano corrente disponíveis para apoiar seus preços de transferência.
17. No entanto, nem toda aplicação do TNMM exigirá, em princípio, informações atuais para o ano fiscal de 2020.
Por exemplo, um acordo de longo prazo cobrindo o ano fiscal de 2019 até o ano fiscal de 2022 pode vigorar, incluindo preços de plena concorrência baseado em comparáveis atuais, que isola a parte testada dos riscos que a parte testada não assume como aqueles que ocorrem durante a pandemia. (ver parágrafo 10).
5. Que abordagens práticas podem estar disponíveis para resolver as deficiências de informação?
18. Como as circunstâncias económicas causadas pela pandemia continuam e evoluem ao longo do tempo, os contribuintes podem encontrar dificuldades em determinar as condições de mercado devido ao lapso de tempo entre a ocorrência de transações vinculadas e a disponibilidade de informações sobre transações não vinculadas atuais.
19. Dados de transações independentes comparáveis ou empresas de outros períodos de tempo, como retornos médios em anos anteriores, podem não fornecer uma referência suficientemente confiável para o período atual sem considerar o impacto específico da pandemia nas transações vinculadas sob análise.
20. A discussão abaixo fornece várias abordagens pragmáticas para essa questão. As administrações tributárias podem considerar essas abordagens pragmáticas como uma tentativa de minimizar as disputas demonstrando que os contribuintes estão de boa fé para determinar os preços de mercado no contexto das deficiências de informação associadas à pandemia COVID-19.
No entanto, essas abordagens não serão adequadas nos casos em que os contribuintes procuram usar as circunstâncias associadas à pandemia COVID-19 para manipular suas estratégias de preços de uma forma que seja inconsistente com o princípio da plena concorrência.
5.1. Permitir o uso de julgamento comercial razoável complementado por informações atuais para definir uma estimativa razoável do preço em condições normais de mercado
21. A dificuldade representada pela disponibilidade tardia de dados atuais sobre empresas ou transações comparáveis pode ter sido agravado pela pandemia COVID-19. Os contribuintes e as administrações tributárias devem estar cientes de que determinar um resultado confiável de plena concorrência requer flexibilidade e o exercício do bom senso.
Questões difíceis de preços de transferência que surgem como resultado da pandemia COVID-19 podem dar origem a um grande número de procedimentos de acordo mútuo (“MAP”) litígios que podem condicionar os recursos das administrações fiscais.
Como tal, as administrações fiscais são incentivadas a considerar estes constrangimentos ao realizar avaliações de risco, avaliar posições de preços de transferência em auditorias e considerar o suporte e a documentação que os contribuintes fornecem que podem demonstrar esforços e cuidados razoáveis ao tentar cumprir o princípio da plena concorrência.
Os contribuintes devem realizar a devida diligência razoável e apropriada na avaliação dos prováveis efeitos da pandemia COVID-19 e na implementação de mudanças apropriadas em seus preços de transferência.
Os grupos de MNE devem documentar a melhor evidência de mercado atualmente disponível, quer seja na forma de comparáveis internos, comparáveis externos ou outra evidência relevante do impacto económico da pandemia COVID-19, incluindo os seus efeitos sobre o nível de procura por bens e serviços e nas cadeias produtivas e de abastecimento em determinados setores da economia.
5.2 Sempre que possível, permita uma abordagem de teste de resultado à distância
22. O TPG da OCDE descreve duas abordagens para identificar e recolher dados necessários para realizar uma análise de preços de transferência.
O primeiro é um “estabelecimento de preço”, ou seja, uma abordagem ex-ante, que usa dados históricos atualizados para refletir qualquer mudança nas condições económicas até a data do contrato.
A segunda é uma abordagem de “teste de resultados”, que pode incorporar informações que se tornam disponíveis após o encerramento do ano fiscal para determinar as condições normais de mercado e relatar os resultados na declaração de imposto.
De acordo com o TPG da OCDE, ambas as abordagens, ou uma combinação dessas abordagens, podem ser consideradas nos países membros da OCDE.
23. Sempre que possível, e numa base temporária durante a pandemia, as autoridades fiscais que de outra forma usam a abordagem de fixação de preços podem permitir que os contribuintes, para as transações vinculadas afetadas pela pandemia, levem em consideração as informações que se tornam disponíveis após o encerramento do ano fiscal na apresentação de suas declarações (quando legalmente permitido e devidamente descrito na documentação de preços de transferência).
As administrações fiscais podem fornecer flexibilidade para permitir alterações nas declarações fiscais do ano fiscal de 2020, de modo que os preços de transferência sejam definidos em bases normais e usando as informações disponíveis.
Além disso, dado o potencial de dupla tributação que pode surgir como resultado de ajustes unilaterais, as administrações fiscais podem considerar:
• Proporcionar flexibilidade na provisão de “ajustes compensatórios” a serem feitos antes da declaração de imposto de rendimento quando tal for legalmente permitido, a fim de permitir que qualquer informação atual disponível seja melhor avaliada pelos contribuintes e administrações tributárias em condições de concorrência e os preços possam ser estabelecidos de forma confiável; ou
• Garantir o acesso ao MAP, ou a algum procedimento alternativo aplicável, onde a questão possa ser resolvida entre as respectivas administrações fiscais e possa ser obtida uma certeza antecipada, para evitar a dupla tributação, observando que através do MAP ou de procedimentos alternativos as administrações fiscais podem resolver questões num processo não litigioso, muitas vezes alcançando um acordo negociado no interesse de todas as partes.
5.3. Uso de mais de um método de preço de transferência
24. Nas circunstâncias específicas da pandemia COVID-19, a aplicação de mais de um método de preços de transferência pode ser útil para corroborar o preço em condições de mercado de uma transação vinculada. Neste contexto, é importante observar que o princípio do arm’s length não requer a aplicação de mais do que um método e que o uso de mais de um método deve seguir a orientação nos parágrafos 2.2 e 2.12 do TPG da OCDE.
6. Os dados de outras crises podem ser usados para apoiar a definição de preços?
25. Uma análise de comparabilidade baseada exclusivamente nas informações financeiras da crise financeira global de 2008/2009 levantaria preocupações significativas (apesar das óbvias semelhanças entre essa crise e a atual pandemia), dada a natureza única e sem precedentes da pandemia do COVID-19 e seus efeitos nas condições económicas, bem como a variabilidade do impacto por setor empresarial da crise de 2008/2009.
Em todos os casos, uma análise de comparabilidade deve ser realizada com referência à especificidade da transação vinculada, incluindo suas circunstâncias económicas reais.
7. Como pode o período de dados usados para avaliar preços da plena concorrência ser estabelecido para apoiar uma análise de comparabilidade?
26. Os princípios descritos na Seção B.5 do Capítulo III do OCDE TPG relativos ao uso de dados e médias de vários anos permanecem aplicáveis. Em circunstâncias normais, o uso de dados de vários anos e médias de vários anos para análises de comparabilidade pode ter certas vantagens. Por exemplo, pode ser usado como um meio de mitigar o impacto das diferenças contábeis, mensurar adequadamente os efeitos na lucratividade da parte testada com base em seus negócios e ciclos de vida do produto e avaliar o mesmo para os comparáveis, de modo que a confiabilidade da comparação seja aumentada.
27. Como meio pragmático de abordar as condições económicas divergentes no período pré ou pós-pandemia, e quando a pandemia estava em vigor e seus efeitos nas condições económicas eram materiais, pode ser apropriado ter períodos de teste separados (e períodos considerados para fixação de preços) durante a pandemia ou durante o período em que certos efeitos materiais da pandemia foram mais evidentes.
Tal pode ser apropriado, desde que os dados de comparáveis independentes possam ser medidos durante um período semelhante de maneira consistente.
Deve-se ter cuidado para garantir que os dados financeiros dos anos afetados pela pandemia não distorcem indevidamente os resultados dos períodos pré ou pós-pandemia.
Também uma intervenção governamental no mercado pode afetar materialmente o desempenho das atividades. Por exemplo, em certas situações, as atividades que normalmente teriam ocorrido sem a pandemia podem não ocorrer da mesma maneira durante o período em que a intervenção governamental está em vigor. Além disso, em alguns casos, uma intervenção governamental pode permitir o prosseguimento de atividades que, de outra forma, teriam sido reduzidas ou interrompidas pela pandemia.
O delineamento preciso de uma transação vinculada determinará o efeito, se houver, de tal intervenção sobre o preço ou a forma de qualquer transação vinculada associada a tais atividades.
28. Este aspecto também é relevante na realização da análise de comparabilidade. Por exemplo se a intervenção do governo force um contribuinte a fechar as suas instalações por um determinado período.
Ao realizar uma análise de benchmark, deve-se ter cuidado ao verificar se empresas comparáveis enfrentaram restrições ou condições semelhantes. Caso contrário, pode ser necessário ajustar o período durante o qual a comparação é realizada.
Os contribuintes e as administrações tributárias devem determinar, caso a caso, até que ponto esses ajustes são necessários em circunstâncias em que as diferenças potenciais podem não ter um impacto material sobre a comparabilidade. A este respeito, a orientação nos parágrafos 3.50 a 3.52 do TPG da OCDE é relevante.
29. Tal como acontece com outras análises no âmbito do TPG da OCDE, inúmeras considerações podem ser consideradas, incluindo a disponibilidade e escolha de métodos de preços de transferência potenciais e comparáveis, e a inter-relação entre eles e os parâmetros dos períodos de teste (por exemplo, um método baseado em transações pode ter um período de tempo diferente de um método baseado no lucro).
Assim como pode melhorar a confiabilidade de usar períodos de teste separados ou mais cuidadosamente circunscritos (ou períodos de fixação de preços) em algumas amostras (ver parágrafo 27), ou noutras amostras para um uso de períodos combinados (que incluem ambos os anos que são impactados pelo pandemia e anos que não são afetados) podem melhorar a confiabilidade.
Esta abordagem agregaria os resultados financeiros do FY2020, que podem ser excepcionais, com os resultados mais normais de anos anteriores, a fim de testar a plena concorrência da política de preços de transferência aplicada no FY2020.
8. Os mecanismos de ajuste de preços seriam adequados?
30. Uma solução potencial para a incerteza causada pela pandemia COVID-19 seria permitir a inclusão de mecanismos de ajuste de preços nas transações vinculadas. Isso pode fornecer flexibilidade, ao mesmo tempo que mantém o cumprimento da plena concorrência.
Em particular, esta abordagem, na medida em que seja permitida pela legislação nacional, permitiria o ajuste de preços relevantes para o AF2020 por meio de faturação ajustada ou pagamentos interempresas efetuados em um período posterior (provavelmente AF2021), quando informações mais precisas para estabelecer o preço de transferência em condições normais de mercado estiverem disponíveis.
Em jurisdições que usam a abordagem de teste de resultados (ver questão 5.2 acima), os mecanismos de ajuste de preço para refletir informações atualizadas relevantes para determinar o preço de mercado.
Uma jurisdição que permite temporariamente a abordagem de contra-teste (ver questão 5.2 acima) também poderia permitir temporariamente o uso de mecanismos de ajuste de preços para esse fim e o contribuinte deveria descrever a aplicação do mecanismo de ajuste de preços na sua documentação de preços de transferência.
Tais mecanismos de ajuste de preços (desde que sejam consistentes com o princípio da plena concorrência nos factos e circunstâncias particulares) abordariam a questão da falta de informações atuais sobre comparáveis ou outras evidências diretas de comportamento da plena concorrência em resposta à pandemia. Tal daria flexibilidade aos contribuintes e às administrações fiscais, garantindo ao mesmo tempo o cumprimento final do princípio da plena concorrência; no entanto, dado o âmbito dos ajustes potenciais, seria necessário ser prudente com a análise deste processo, face aos efeitos que tais pagamentos pudessem ter na análise de comparabilidade para o AF2021 e suas potenciais implicações de IVA / GST e direitos aduaneiros.
9. Que ações podem ser tomadas para avaliar o conjunto de empresas ou transações comparáveis utilizadas?
31. A pandemia COVID-19 criou condições económicas muitas vezes diferentes das dos anos anteriores. Nessas circunstâncias, quando um contribuinte analisa um conjunto de comparáveis para cobrir o AF2020, pode ser necessário rever a adequação desses comparáveis e, potencialmente, em alguns casos, pode ser útil rever o conjunto, com base em critérios de pesquisa atualizados.
32. Por exemplo, se a comparabilidade geográfica seja considerada o factor de comparabilidade mais relevante, dada a natureza dos efeitos do COVID-19 num mercado específico. Nessas circunstâncias, para obter dados confiáveis de um determinado mercado, pode ser necessário procurar outros critérios de comparabilidade, refinando a amostra.
10. Podem ser usados comparáveis que geram perdas?
33. Em geral, não existe uma regra prevalecente sobre a inclusão ou exclusão de comparáveis deficitários no TPG da OCDE.15 Assim, os comparáveis deficitários que satisfazem os critérios de comparabilidade num caso particular não devem ser rejeitados com base apenas no facto de que eles podem sofrer perdas em períodos afetados pela pandemia COVID-19.
Consequentemente, ao realizar uma análise de comparabilidade para o ano fiscal de 2020, pode ser apropriado incluir comparáveis com prejuízo quando o delineamento preciso da transação indica que esses comparáveis são confiáveis (por exemplo, comparáveis assumem níveis semelhantes de risco e que foram afetados de forma semelhante pela pandemia).
Esta comunicação é de natureza geral e meramente informativa, não se destinando a qualquer entidade ou situação particular, e não substitui aconselhamento profissional adequado ao caso concreto. A Vitis não se responsabilizará por qualquer dano ou prejuízo emergente de decisões tomadas com base na informação genérica e sintética aqui descrita.
O texto foi elaborado com base na melhor informação disponível à data da sua edição